Echtpaar verhuurt onderling dak voor zonnepanelen en claimt btw op bouwkosten terug

De Procureur-Generaal bij de Hoge Raad adviseert om een zaak over btw-aftrek bij zonnepanelen te verwijzen naar een lager hof. Een samenwerkingsverband tussen 2 echtgenoten wilde omzetbelasting terugvragen die betaald werd voor de bouw van hun woning. De constructie draaide om de verhuur van het dak voor het plaatsen van 32 zonnepanelen.

Juridische constructie dakverhuur
Het echtpaar kocht in 2019 bouwgrond en richtte een maatschap op. Ze bouwden een woning en verhuurden vervolgens het dak aan één van de maten voor 135 euro per jaar. Op het dak kwamen niet-geïntegreerde zonnepanelen.

De maatschap claimde ruim 29.000 euro aan btw-aftrek voor de bouwkosten van het dak. De Belastingdienst weigerde deze teruggave en legde naheffingsaanslagen op.

Geen economische activiteit
Zowel de rechtbank Noord-Holland als het gerechtshof Amsterdam oordeelde in het nadeel van de maatschap. De rechtbank vond dat geen sprake was van een economische activiteit. De huurprijs van 112 euro exclusief omzetbelasting per jaar stond volgens de Belastingdienst in geen verhouding tot de aan het dak toegerekende kosten van 140.900 euro. Met zo’n lage huur zou het 1.258 jaar duren voordat de investering terugverdiend zou zijn.

Het gerechtshof oordeelde later dat wel sprake was van een economische activiteit, maar dat er toch geen recht op btw-aftrek bestond. De uitgaven voor het dak werden volgens het hof gemaakt voor privédoeleinden. De maatschap zou het dak ‘hoe dan ook’ hebben laten bouwen, ook zonder de verhuurplannen.

Advies Procureur-Generaal
De Procureur-Generaal ziet meerdere problemen in de eerdere uitspraken. Ten eerste moet volgens hem nog beter onderzocht worden of daadwerkelijk sprake is van een economische activiteit. Daarbij moeten alle omstandigheden worden meegewogen, waaronder de lage opbrengsten in verhouding tot de gemaakte kosten.

Ten tweede kan de toetsing uit een eerdere uitspraak van de Hoge Raad uit 2021 in dit geval niet worden toegepast. Die toetsing – of de woning ook zonder verhuuractiviteit gebouwd zou zijn – geldt volgens de Procureur-Generaal niet voor investeringsgoederen zoals een woning. Als een maatschap een investeringsgoed deels voor bedrijfsdoeleinden bestemt en daadwerkelijk zo gebruikt, moet btw-aftrek naar werkelijk gebruik worden toegestaan.

Optie belaste verhuur
Ook het oordeel dat niet kan worden geopteerd voor belaste verhuur van het dak berust volgens de Procureur-Generaal op een onjuiste rechtsopvatting. Het hof keek naar de aard en functie van het dak, maar had moeten beoordelen of het verhuurde gedeelte feitelijk als woonruimte wordt gebruikt. Het dak wordt gebruikt voor het plaatsen van zonnepanelen, niet als woonruimte.

Vervolg
De Hoge Raad moet nu beslissen of het advies van de Procureur-Generaal wordt opgevolgd. Bij verwijzing naar een lager hof moet opnieuw worden onderzocht of de dakverhuur een economische activiteit is en of de terbeschikkingstelling als misbruik van recht moet worden aangemerkt. Ook moet worden bekeken hoeveel btw-aftrek in dat geval mogelijk is.